危機·癥結(jié)

法律背景

2016年，兩高發(fā)布了《關(guān)于環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》（后稱《解釋》），該解釋強調(diào)了對危險廢物類污染環(huán)境罪的打擊力度，包含“后果特別嚴重”認定情節(jié)在內(nèi)的四個關(guān)于定罪量刑的具體問題。

2020年06月28日，全國人大常委會審議了刑法修正案（十一）草案，草案共涉及生態(tài)環(huán)境等六大領(lǐng)域，修改、補充刑法30條。首次規(guī)定了本罪處以七年以上有期徒刑的具體情形。

2020年07月，最高檢、公安部、生態(tài)環(huán)境部聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于嚴厲打擊危險廢物環(huán)境違法犯罪行為的通知》，該通知要求，打擊危險廢物環(huán)境違法犯罪，要加強部門協(xié)作，并要求各地方制定具體工作方案，集中力量破獲一批重大、典型污染環(huán)境犯罪案件！

2020年07月，山東省生態(tài)環(huán)境廳發(fā)布《關(guān)于進一步加強危險廢物污染防治工作的指導意見》，文件強調(diào)，今后會嚴厲打擊固體廢物環(huán)境違法行為！

近年來，危險廢物類污染環(huán)境罪頻發(fā)，行業(yè)內(nèi)的中小企業(yè)苦不堪言，壓力倍增，雖然各地區(qū)都出臺了一些措施幫助緩解中小企業(yè)處置危險廢物的壓力，但都僅僅是隔靴搔癢，并未從根本上解決問題，讓此類案件呈現(xiàn)出爆發(fā)的趨勢。

（2017-2019年，危險廢物類環(huán)境污染案案件數(shù)量）

從筆者對裁判文書網(wǎng)的檢索結(jié)果來看（見上圖），自該《解釋》公布之后，截止于2019年，此類案件的數(shù)量已經(jīng)飆升了2倍多，這還不包含大量未在網(wǎng)上公布的案件，真實發(fā)生的數(shù)量可能遠遠超過這個數(shù)字！

（截止于2020年，危險廢物類污染環(huán)境案案件數(shù)量的地域排名）

從全國來看，江蘇、浙江、河北、山東、遼寧五個省份的案件數(shù)量先后位列前五名，對此，該地區(qū)的相關(guān)從業(yè)者必須提起應有的重視！

行業(yè)背景

中小企業(yè)的需求并沒有得到重視。

危險廢物產(chǎn)生企業(yè)多，分布散，需求大，但危險廢物處置企業(yè)主要服務(wù)于大企業(yè)，無暇顧及這些中小企業(yè)，中小企業(yè)被下游處置企業(yè)“不放在心上”的現(xiàn)象非常嚴重。

危險廢物處置渠道狹窄，“賣方市場”現(xiàn)象明顯。

相對于有處置需求的企業(yè)來說，具有危險廢物處置資質(zhì)的單位少，處置能力有限，屬于典型的賣方市場，大多數(shù)中小企業(yè)只能尋求第三方中介來簽訂處置合同，但這樣一來，中小企業(yè)就極易產(chǎn)生刑事風險。

危險廢物處置價格居高不下，中小企業(yè)負擔重。

雷區(qū)·危險

雷區(qū)一·危險廢物的認定問題

在危險廢物類的污染環(huán)境罪中，危險廢物的數(shù)量認定、性質(zhì)認定直接關(guān)系到相關(guān)主體的刑事責任。從司法實踐中來看，若相關(guān)從業(yè)者僅僅以自己的職業(yè)背景、從業(yè)經(jīng)歷對某個固體廢物是否屬于危險廢物進行判斷是極其危險的，企業(yè)及相關(guān)人員將會付出極大的代價，甚至會面臨牢獄之災。

在筆者團隊辦理的一起發(fā)生在山東省某市的污染環(huán)境案中，當事人想當然地憑借自己多年的行業(yè)經(jīng)驗認為經(jīng)過高溫破碎處理過的醫(yī)療垃圾不屬于危險廢物，然而，經(jīng)地方環(huán)保部門層層請示至環(huán)保部之后，環(huán)保部給出了此類垃圾屬于危險廢物的認定意見，由此，該當事人及其企業(yè)便被追究了刑事責任。

性質(zhì)認定

對于《國家危險廢物名錄》外的固體廢物，需要根據(jù)國家規(guī)定的危險廢物鑒別標準和鑒別方法認定，那么對于《國家危險廢物名錄》內(nèi)的固體廢物是不是就一定屬于危險廢物呢？經(jīng)作者梳理，發(fā)現(xiàn)這個答案是否定的！最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、生態(tài)環(huán)境部《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件有關(guān)問題座談會紀要》（后稱《紀要》）第13條對《國家危險廢物名錄》內(nèi)的危險廢物的認定進行了詳細規(guī)定，具體如圖：

筆者發(fā)現(xiàn)，實踐中對危險廢物的認定存在一個缺陷，即在某些疑難復雜案件中，由于受到辦案終身責任制的影響，承辦案件的檢察官并不會將處于“模糊地帶”的固體廢物認定為非“危險廢物”。在某些情況下，生態(tài)環(huán)境部門會層層上報，最終到了《解釋》第十四條規(guī)定的“機關(guān)認定”部分，即根據(jù)國務(wù)院環(huán)保部門、公安部門指定的機構(gòu)出具的報告進行認定。然而，這種認定方法就意味著，對于地方上是沒有能力進行鑒定的固體廢物，每一個可能產(chǎn)生這種廢物的企業(yè)都要層層上報至環(huán)保部才能完全避免刑事風險。這無疑是不科學、低效率的！嚴重違背了罪刑法定原則的明確性要求！

數(shù)量認定

《解釋》第13條第二款：“對于危險廢物的數(shù)量，可以綜合被告人供述，涉案企業(yè)的生產(chǎn)工藝、物耗、能耗情況，以及經(jīng)批準或者備案的環(huán)境影響評價文件等證據(jù)做出認定。”

司法實踐中，對于危險廢物的數(shù)量認定，往往要結(jié)合危險廢物的運輸鏈條、處置鏈條中的相關(guān)費用、噸數(shù)等客觀證據(jù)和主觀證據(jù)來綜合認定，辦理此類案件時，辯護人可以結(jié)合案件中不同鏈條中的數(shù)量提出從疑有利于犯罪嫌疑人的意見。其中，對危險廢物的去向的認定也是非常重要的，在筆者辦理的一起污染環(huán)境案中，被告人涉嫌非法處置危險廢物400余噸，經(jīng)詳細研究卷宗材料和實地調(diào)查取證，辯護人提出僅有70余噸危險廢物屬證據(jù)確實充分，剩余部分不排除已經(jīng)被有相關(guān)資質(zhì)的企業(yè)處理的合理懷疑，法院也對該辯護觀點予以認可，最終被告人被判處3年以下有期徒刑。

雷區(qū)二·企業(yè)的高度“注意”義務(wù)

對于某些企業(yè)而言，第一個“雷區(qū)”根本不重要，因為他們本身就是危險廢物產(chǎn)生企業(yè)，或者早已得知自己產(chǎn)生的固體廢物就是危險廢物。對他們而言，最容易讓其產(chǎn)生風險的環(huán)節(jié)就是危險廢物的處置環(huán)節(jié)，在此環(huán)節(jié)，可謂“一步一荊棘”，用險象環(huán)生來形容一點也不夸張。

《解釋》第七條規(guī)定：“明知他人無危險廢物經(jīng)營許可證，向其提供或者委托其收集、貯存、利用、處置危險廢物，嚴重污染環(huán)境的，以共同犯罪論處。”從法條原意來看，本條對于相關(guān)主體的注意義務(wù)并不要求行為人要做到查驗對方有無相關(guān)資質(zhì)的這一程度，只要不是明知他人沒有相關(guān)資質(zhì)，就不涉嫌刑事責任。但從司法實踐來看，本條的注意義務(wù)已經(jīng)被擴大了，即需要相關(guān)主體在委托他人進行貯存、利用、處置危險廢物時，必須要對對方的相關(guān)資質(zhì)進行查驗，否則便很可能要承擔刑事責任。

對于司法實踐中的此種觀點，邏輯如下：

1.委托人有行業(yè)背景及相關(guān)基礎(chǔ)知識，行業(yè)內(nèi)存在交易習慣。

2.在交易習慣中，當行為人一般委托他人處理危險廢物時，都會主動查看對方是否有無相關(guān)資質(zhì)。

3.只要對方?jīng)]有資質(zhì)，行為人就應該是明知的。

因此，作為有意委托他人處置危險廢物的企業(yè)必須提起“十二分”的注意，務(wù)必在委托之前主動查驗對方是否有相關(guān)資質(zhì)！

雷區(qū)三·何謂“排放、傾倒、處置”？

《刑法》第三百三十八條規(guī)定：“違反國家規(guī)定，排放、傾倒或者處置……”從法條的字面含義來看，排放、傾倒或者處置這三個行為似乎很好理解，并不需要特意說明。然而，在《解釋》公布之后的司法實踐中，這三個詞的含義卻引發(fā)了很多爭議，相關(guān)企業(yè)處理危險廢物產(chǎn)生很多困難，引發(fā)了很多刑事風險，讓企業(yè)這也不是，那也不是，極大地影響了企業(yè)的正常經(jīng)營。

據(jù)此，《紀要》第8條對排放、傾倒、處置行為的認定提出了明確的標準，即從其行為方式是否違反國家規(guī)定或者行業(yè)操作規(guī)范、污染物是否與外環(huán)境接觸、是否造成環(huán)境污染的危險或者危害等方面進行綜合分析判斷。在這種判斷標準的基礎(chǔ)上，《紀要》提出，對名為運輸、貯存、利用，實為排放、傾倒、處置的行為應當認定為非法排放、傾倒、處置行為，對相關(guān)行為要追究刑事責任。

雷區(qū)四·此罪與彼罪

在此罪與彼罪方面，在危險廢物類的污染環(huán)境罪與其他犯罪發(fā)生競合時，大多數(shù)情況下要遵循著從一重的處理原則。需要注意的是，在涉及到非法經(jīng)營罪與污染環(huán)境罪的關(guān)系上，應當堅持實質(zhì)判斷和綜合判斷相結(jié)合的處理原則，具體如下：

出罪須進行實質(zhì)判斷：

“雖未依法取得危險廢物經(jīng)營許可證，但收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動，沒有超標排放污染物、非法傾倒污染物或者其他違法造成環(huán)境污染情形的，不宜以非法經(jīng)營罪論處”

對于此條所規(guī)定的情形，不能以污染環(huán)境罪、非法經(jīng)營罪定罪量刑（（2019）魯0117刑初47號宋某某、莊某某非法經(jīng)營案）

入罪須進行綜合判斷：

“無證經(jīng)營危險廢物行為屬于危險廢物非法產(chǎn)業(yè)鏈一部分，形成分工負責、利益均沾、相對固定的犯罪鏈條，行為人或者與其聯(lián)系緊密的上游、下游環(huán)節(jié)具有排放、傾倒、處置危險廢物違法造成環(huán)境污染的情形，且交易價格明顯異常的，對行為人可根據(jù)案件具體情況在污染環(huán)境罪和非法經(jīng)營罪中，擇一重罪處斷。”

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