【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】某公司應(yīng)取得排污許可而未取得排污許可卻已投入生產(chǎn)，建有一套廢水處理設(shè)施，同時(shí)該公司被生態(tài)環(huán)境部門查實(shí)存在采取私設(shè)暗管逃避監(jiān)管方式排放水污染物的行為，對(duì)該公司的上述行為應(yīng)如何依法處理？筆者試作出分析。

案涉公司存在無(wú)證排污行為

該公司應(yīng)取得排污許可卻未取得排污許可而排放水污染物的行為屬于無(wú)證排污行為，同時(shí)違反《水污染防治法》第二十一條和《排污許可管理?xiàng)l例》（下稱《條例》）第二條第一款規(guī)定，罰則分別為《水污染防治法》第八十三條第一項(xiàng)和《條例》第三十三條第一項(xiàng)規(guī)定。

對(duì)比上述兩部法律規(guī)范關(guān)于無(wú)證排污行為的處理規(guī)定，《條例》規(guī)定罰款20萬(wàn)元—100萬(wàn)元，《水污染防治法》規(guī)定罰款10萬(wàn)元—100萬(wàn)元，且前者在后者的幅度范圍內(nèi)，其余處理方式均相同。

根據(jù)《行政處罰法》第十一條第二款規(guī)定，法律對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。因此，對(duì)于無(wú)證排污行為，應(yīng)優(yōu)先適用《條例》第三十三條第一項(xiàng)規(guī)定處理。

案涉公司也存在逃避監(jiān)管方式排污行為

該公司通過(guò)私設(shè)暗管排放水污染物，屬于逃避監(jiān)管方式排放污染物行為，違反了《水污染防治法》第三十九條規(guī)定，可依據(jù)該法第八十三條第三項(xiàng)規(guī)定處理。該違法行為是否也同時(shí)適用《條例》有關(guān)規(guī)定？

其一，對(duì)逃避監(jiān)管方式排放污染物的行為，根據(jù)《條例》第三十四條規(guī)定，由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，處20萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷排污許可證，報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。從條款內(nèi)容來(lái)看，對(duì)于該違法行為，情節(jié)不嚴(yán)重時(shí)，行政處理也相對(duì)較輕，無(wú)需吊銷許可證；但情節(jié)嚴(yán)重時(shí)，其中法律責(zé)任之一為吊銷排污許可證，那意味著其前提為該排污單位持有排污許可證。

其二，《排污許可管理辦法（試行）》第二條規(guī)定了適用范圍，即排污許可證的申請(qǐng)、核發(fā)、執(zhí)行以及與排污許可相關(guān)的監(jiān)管和處罰等行為。根據(jù)《辦法》第五十八條規(guī)定，通過(guò)逃避監(jiān)管方式排放污染物的行為屬于排污單位違反排污許可證行為，即前提也為該排污單位持有排污許可證，與《條例》第三十四條規(guī)定定性是一致的。

顯然，對(duì)逃避監(jiān)管方式排放污染物的行為適用《條例》規(guī)定處理的，前提是該排污單位持有排污許可證。該公司尚未取得排污許可證，故對(duì)公司逃避監(jiān)管方式排放水污染物的行為應(yīng)適用《水污染防治法》第八十三條第三項(xiàng)規(guī)定處理。

案涉公司無(wú)證排污行為與逃避監(jiān)管方式排污行為是否構(gòu)成同一個(gè)違法行為？

新修訂的《行政處罰法》第二十九條規(guī)定“對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰”。該條延續(xù)保留了“一事不二罰款”規(guī)則和新增了類似于刑事領(lǐng)域的“想象競(jìng)合，擇一重罪處理”規(guī)則，但前提都是同一個(gè)違法行為。

根據(jù)上述條文“同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰”，通常認(rèn)為“違反一個(gè)行政法律規(guī)范就算一個(gè)違法行為”的認(rèn)識(shí)是錯(cuò)誤的，同一個(gè)違法行為應(yīng)指事實(shí)上的同一個(gè)行為，而非法律規(guī)范上的同一個(gè)行為，表現(xiàn)為當(dāng)事人在客觀上僅有一個(gè)獨(dú)立、完整的違法事實(shí)，且違法主體應(yīng)是同一違法行為人。

無(wú)證排污行為與逃避監(jiān)管方式排污行為之間并不存在因果關(guān)系、手段與目的關(guān)系、必要條件關(guān)系，逃避監(jiān)管方式排放水污染物行為屬于一個(gè)獨(dú)立、完整的違法事實(shí)。如即使該公司正常排污，仍構(gòu)成無(wú)證排污行為，況且在被查實(shí)逃避監(jiān)管方式排放水污染物之前就可能存在無(wú)證排污行為。

綜上，筆者認(rèn)為，該公司的無(wú)證排污行為與逃避監(jiān)管方式排污行為雖然有聯(lián)系，但客觀上均可構(gòu)成獨(dú)立的、完整的違法事實(shí)，不構(gòu)成同一個(gè)違法行為，而是各自構(gòu)成獨(dú)立的違法行為，應(yīng)分別依據(jù)《條例》第三十三條第一項(xiàng)、《水污染防治法》第八十三條第三項(xiàng)規(guī)定作出相應(yīng)處罰。

作者單位：浙江省嘉興市生態(tài)環(huán)境局平湖分局

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