最近，受黃金價(jià)格持續(xù)走高影響，在河南省靈寶縣，“汞法”提金等淘汰落后工藝存在可能死灰復(fù)燃的可能性。對(duì)此，環(huán)境執(zhí)法人員進(jìn)行了排查，結(jié)果發(fā)現(xiàn)，一些小企業(yè)蠢蠢欲動(dòng)，打起了使用汞法工藝煉金的念頭。在有針對(duì)性的調(diào)查中，就發(fā)現(xiàn)有一家企業(yè)污水中汞含量超標(biāo)。在這個(gè)關(guān)鍵時(shí)段，此種做法一旦抬頭，就會(huì)有很多人競(jìng)相效仿，給水體造成難以想像的污染。

針對(duì)此類行為在執(zhí)法過程中究竟該適用哪些法律條款，執(zhí)法人員發(fā)生了分歧。有人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用《水污染防治法》第七十四條，有人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用第七十六條(二)，還有人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用第七十八條。

筆者認(rèn)為，雖然適用這三者都有一定道理，但要正確處罰，應(yīng)當(dāng)弄清以下問題:

第一，在法條競(jìng)合的情況下，不是任何一條都行，也不能從本部門角度出發(fā)選用處罰最重的，而是要選出最適宜的一條。當(dāng)然，地方法規(guī)有規(guī)定的要適用地方法規(guī)的規(guī)定。

第二，處罰要結(jié)合已經(jīng)掌握的事實(shí)和證據(jù)，前后配套，形成證據(jù)鏈。

比如，對(duì)小煉金企業(yè)進(jìn)行檢查，在現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄中可能出現(xiàn)“汞板架子沒拆除”，也可能出現(xiàn)“按照造作規(guī)程取得水樣”，如何記錄對(duì)之后執(zhí)法是至關(guān)重要的。前者是違法使用淘汰落后工藝，由經(jīng)濟(jì)綜合宏觀調(diào)控部門適用《水污染防治法》第七十七條的規(guī)定，“生產(chǎn)、銷售、進(jìn)口或者使用列入禁止生產(chǎn)、銷售、進(jìn)口、使用的嚴(yán)重污染水環(huán)境的設(shè)備名錄中的設(shè)備，或者采用列入禁止采用的嚴(yán)重污染水環(huán)境的工藝名錄中的工藝的，由縣級(jí)以上人民政府經(jīng)濟(jì)綜合宏觀調(diào)控部門責(zé)令改正，處五萬元以上二十萬元以下的罰款”；后者是違法超標(biāo)排放污水，由環(huán)保行政主管部門依據(jù)水樣檢測(cè)報(bào)告是否超標(biāo)，適用《水污染防治法》第七十四條第一款的規(guī)定:“排放水污染物超過國家或者地方規(guī)定的水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)，或者超過重點(diǎn)水污染物排放總量控制指標(biāo)的，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門按照權(quán)限責(zé)令限期治理，處應(yīng)繳納排污費(fèi)數(shù)額兩倍以上五倍以下的罰款”。兩者性質(zhì)截然不同。

第三，要分清違法行為。向水體傾倒可溶性汞的，由環(huán)保行政主管部門適用《水污染防治法》第七十六條第一款(二)的規(guī)定:“向水體排放劇毒廢液，或者將含有汞、鎘、砷、鉻、鉛、氰化物、黃磷等的可溶性劇毒廢渣向水體排放、傾倒或者直接埋入地下的，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令停止違法行為，限期采取治理措施，消除污染，處五萬元以上五十萬元以下的罰款；逾期不采取治理措施的，環(huán)境保護(hù)主管部門可以指定有治理能力的單位代為治理，所需費(fèi)用由違法者承擔(dān)”。

沒有超標(biāo)(超標(biāo)的則適用上述七十四條)但閑置或者擅自拆除污水處理設(shè)施的，適用《水污染防治法》第七十三條規(guī)定:“不正常使用水污染物處理設(shè)施，或者未經(jīng)環(huán)境保護(hù)主管部門批準(zhǔn)拆除、閑置水污染物處理設(shè)施的，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令限期改正，處應(yīng)繳納排污費(fèi)數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。”只有分清情況，才能對(duì)癥下藥，正確適用。

因而，筆者認(rèn)為，首先，應(yīng)根據(jù)水樣檢測(cè)報(bào)告，對(duì)違法超標(biāo)排污企業(yè)適用《水污染防治法》第七十四條，即處罰應(yīng)繳納的2～5倍，在河南省境內(nèi)，就應(yīng)當(dāng)適用《河南省水污染防治條例》第五十九條第一款的規(guī)定:“違反本條例第二十四條規(guī)定，直接或者間接向水體排放水污染物超過規(guī)定的排放排準(zhǔn)，或者超過重點(diǎn)水污染物排放總量控制指標(biāo)的，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令限期治理，并處上一年應(yīng)繳納排污費(fèi)總額兩倍以上五倍以下的罰款”。

其次，應(yīng)進(jìn)一步調(diào)查是否存在汞板架子沒有拆除的情況，如果存在，則根據(jù)《行政處罰法》第十五條的規(guī)定:“行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施”，及時(shí)通知人民政府經(jīng)濟(jì)綜合宏觀調(diào)控部門，由其對(duì)落后淘汰工藝依法進(jìn)行取締，而絕不能越俎代庖，由環(huán)保部門處罰。在履行職責(zé)、維護(hù)群眾利益時(shí)，既要敢于作為嚴(yán)格執(zhí)法，又不能超出本部門執(zhí)法范圍，誰的職責(zé)誰履行，否則就是亂作為，這同樣是不可取的，依法行政就是不能用行政執(zhí)法部門的一種違法行為去制止另一種違法行為。

(作者單位:河南省靈寶市環(huán)保局)

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