【問題】從事畜禽養(yǎng)殖產生的糞污、廢水經沉淀池處理后，通過埋設于地下的軟管排入無防滲措施的土溝內，溝中原有積存雨水，周圍群眾用于灌溉。現(xiàn)場檢查可見，軟管內有少量污水殘存。當事人自述，原將從事養(yǎng)殖產生的糞污、廢水經沉淀池處理后還田，但因前期雨水較多，曾經擅自安裝軟管外排，排放量不確定。

請問，區(qū)分規(guī)模以上或規(guī)模以下養(yǎng)殖的前提下，應當如何認定當事人的行為，依據哪一條款進行處罰？如果當事人未經沉淀池處理，直接將養(yǎng)殖廢水排放到外環(huán)境，應當依據哪一法律法規(guī)進行處理？

某市生態(tài)環(huán)境局

2021年5月19日

【解答】

上述問題表面上是在問“適用什么法律”，實際上是在問“本案中存在哪些違法行為”。

舊版《十段訣》一段訣的訣名是：列出違法行為。一段訣講了“什么是行政違法行為”“行政違法行為如何分類”“環(huán)境行政處罰行為分為哪些階段”“為何行政處罰要先列出違法行為”“列出行為違法行政的步驟是什么”。但是，還是沒有把“如何列出違法行為”這個問題講透。因此，我們在新版《十段訣》的“37.如何實施沒收違法所得、沒收非法財物”中，增加了這樣的內容。

【違法三要素】

要素一：違法行為。違法行為，是指法律責任條款“描述違法情形”的語句中的關鍵動詞。如，在“未依法取得排污許可證排放污染物”這一法律規(guī)定中，違法行為是“排放”。

要素二：違法行為對象。違法行為對象，是指法律責任條款“描述違法情形”的語句中“關鍵動詞”作用的“對象”。如，在“未按照規(guī)定安裝、使用大氣污染物排放自動監(jiān)測設備”中，違法行為對象是“大氣污染物排放自動監(jiān)測設備”。

要素三：在實施違法行為過程中使用的工具、設施、場所以及賺取的資金。例如，在“擅自傾倒、堆放危險廢物”這一法律規(guī)定中，“在實施違法行為過程中使用的工具、設施、場所以及賺取的資金”包括傾倒、堆放的場所，使用的工具、設備，買賣所需資金以及賺取的利潤等。

上述問題中的違法行為顯然是“排放”。

但是，在確定了違法行為是“排放”后，恐怕也不能確定法律適用。那么，到哪個法律中找適用條款呢？

這就需要熟悉每部環(huán)境法律是解決什么問題的，是規(guī)范什么行為的。

《大氣污染防治法》是規(guī)范排放大氣污染物的法律嗎？《水污染防治法》是規(guī)范排放水污染的法律嗎？《固體廢物污染防治法》是規(guī)范排放、傾倒、處置固體廢物的法律嗎？《土壤污染防治法》又是一部規(guī)范什么的法律？

《環(huán)境保護法》第六十三條 企業(yè)事業(yè)單位和其他生產經營者有下列行為之一，尚不構成犯罪的，除依照有關法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外，由縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門或者其他有關部門 將案件移送公安機關，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處十日以上十五日以下拘留；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留：

(三)通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據，或者不正常運行防治污染設施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物的；

上述問題中的污水排放到哪里呢？排放到水體嗎？排放到大氣嗎？排放到了“土壤”。

《土壤污染防治法》第八十七條 違反本法規(guī)定，向農用地排放重金屬或者其他有毒有害物質含量超標的污水、污泥，以及可能造成土壤污染的清淤底泥、尾礦、礦渣等的，由地方人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門責令改正，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處五十萬元以上二百萬元以下的罰款，并可以將案件移送公安機關，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處五日以上十五日以下的拘留；有違法所得的，沒收違法所得。

上述問題涉及的另一種違法行為是“輸送”。

《水污染防治法》第八十五條 有下列行為之一的，由縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門責令停止違法行為，限期采取治理措施，消除污染，處以罰款；逾期不采取治理措施的，環(huán)境保護主管部門可以指定有治理能力的單位代為治理，所需費用由違法者承擔：

（九）未按照規(guī)定采取防護性措施，或者利用無防滲漏措施的溝渠、坑塘等輸送或者存貯含有毒污染物的廢水、含病原體的污水或者其他廢棄物的。

還有一種違法行為是“造成”（污染事故）。

《固體廢物污染環(huán)境防治法》第一百一十八條 違反本法規(guī)定，造成固體廢物污染環(huán)境事故的，除依法承擔賠償責任外，由生態(tài)環(huán)境主管部門依照本條第二款的規(guī)定處以罰款，責令限期采取治理措施；造成重大或者特大固體廢物污染環(huán)境事故的，還可以報經有批準權的人民政府批準，責令關閉。

河北馬倍戰(zhàn)律師事務所

2021年5月19日

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