關于排污許可證重新申請條款的探討
【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】在生態(tài)環(huán)境部與上海市發(fā)布的排污許可違法違規(guī)典型案例中,有多個案例涉及“未重新申請取得排污許可證排放污染物”,處罰力度等同于“無證排污”!杜盼墼S可管理條例》(以下簡稱《條例》)第十五條規(guī)定了應當重新申請排污許可證的三類情形,成為備受關注的援引條款。對該條款進行研討,筆者發(fā)現(xiàn)其中某些情形與《條例》其他規(guī)定存在沖突與不明確的地方。本文將聚焦排污許可證重新申請條款,探討該條款在實際適用中的困惑,并提出相關建議。
《條例》新增重新申請排污許可證的規(guī)定
《條例》第十五條規(guī)定,在排污許可證有效期內,排污單位有下列情形之一的,應當重新申請取得排污許可證:(一)新建、改建、擴建排放污染物的項目;(二)生產經(jīng)營場所、污染物排放口位置或者污染物排放方式、排放去向發(fā)生變化;(三)污染物排放口數(shù)量或者污染物排放種類、排放量、排放濃度增加。筆者試圖疏理該條款的出處與發(fā)展脈絡,但在此前發(fā)布的《排污許可證管理暫行規(guī)定》《排污許可管理辦法(試行)》,以及《排污許可管理條例》(草案征求意見稿)中,均未對應當重新申請排污許可證的情形做出規(guī)定,也未能找到該條款相關的立法資料。
筆者推斷,該條款可能源自于建設項目重大變動清單的相關規(guī)定,條款中的第二、第三兩類情形與《污染影響類建設項目重大變動清單(試行)》的文本內容有較高重合度;加之重大變動不適用于已完成竣工驗收的建設項目,該條款將相關重大變動內容轉化為需要重新申請排污許可證的情形;又由于《條例》不宜做出同清單一樣的細致規(guī)定,僅對要點進行羅列,從而呈現(xiàn)出如今的條款表述形式。
應當重新申請取得排污許可證的若干情形
新、改、擴建建設項目:
新建、改建、擴建排放污染物的項目,應當重新申請排污許可證。新建、改建、擴建排放污染物的項目,一般情況下必然帶來污染物排放口數(shù)量、污染物排放種類、排放量等增加。如未重新申請排污許可證,則該新增項目是完全處于排污許可監(jiān)管之外,此類情形適用《條例》第三十三條,以“無證排污”予以處罰,符合行政處罰“過罰相當”原則,公開發(fā)布的典型案例大部分屬于該種情形。
污染物排放種類增加:
污染物排放種類增加,應當重新申請排污許可證。該類情形常見于涉一類污染物排放企業(yè),擅自變更生產工藝,導致出現(xiàn)未載入排污許可證的一類污染物因子,新增一類污染物排放未納入排污許可監(jiān)管,以“無證排污”進行處罰。上海市有對該類違法行為進行查處,并入選為生態(tài)環(huán)境部發(fā)布的典型案例。
污染物排放口位置、數(shù)量(增加)、排放方式、排放去向發(fā)生變化:
污染物排放口位置或者污染物排放方式、排放去向發(fā)生變化,污染物排放口數(shù)量增加,應當重新申請排污許可證。與此同時,《條例》第三十六條規(guī)定,污染物排放口位置、數(shù)量、排放方式、排放去向不符合排污許可證規(guī)定,處2萬元以上20萬元以下的罰款,與上述應當重新申請排污許可證的情形存在重疊交叉。
以文義解釋的方式進行解讀,在取得排污許可證后,污染物排放口位置、排放方式、排放去向發(fā)生變化,和排放口數(shù)量增加屬于應當重新申請排污許可證的范疇,處罰依據(jù)是《條例》第三十三條。但如果污染物排放口位置、排放方式、排放去向與排污許可證不一致,是由于申報排污許可證時出現(xiàn)錯誤所致,而排污單位并未及時調整排污許可證內容,以及排放口數(shù)量減少(包括申請時漏報和申請后主動取消兩種情況)則適用《條例》第三十六條。
筆者以在環(huán)境執(zhí)法中較為常見的排放口數(shù)量與排污許可證記載不一致的情形為例,在污染物排放總體情況不發(fā)生改變的情況下,排污單位棄用1個排放口、新增兩個排放口,或是將廢氣無組織排放改為有組織排放,對于這一有利于環(huán)境保護的改進措施,執(zhí)法部門以“無證排污”予以處罰是否合理;如果考慮違法行為未對環(huán)境造成不利影響,對排放口數(shù)量增加的情形,適用《條例》第三十六條進行處罰是否合法,值得進一步商榷。
污染物排放量、排放濃度增加:
污染物排放量、排放濃度增加,應當重新申請排污許可證!稐l例》第三十四條規(guī)定了超過許可排放濃度、許可排放量排放污染物的法律責任。筆者認為,污染物排放量、排放濃度增加的情形,應當是區(qū)分于超總量排放和超標排放兩類違法行為。即便污染物排放量、排放濃度增加,但兩者仍然在排污許可證許可的總量和濃度限值內,又不涉及新改擴建建設項目、污染物排放種類增加等情形,此種情況是否應當進行處罰?如果予以處罰,如何認定增加了排放量和濃度?條款是否有必要單獨規(guī)定這樣兩種情形?
生產經(jīng)營場所發(fā)生變化:
生產經(jīng)營場所發(fā)生變化,應當重新申請排污許可證。根據(jù)《條例》第六條第二款規(guī)定,排污單位有兩個以上生產經(jīng)營場所排放污染物的,應當按照生產經(jīng)營場所分別申請取得排污許可證。排污單位生產經(jīng)營場所發(fā)生變化,自然應當就“新增”的經(jīng)營場所申請排污許可證,否則,可以依據(jù)《條例》第三十三條第一款直接認定為“未取得排污許可證排放污染物”。
對重新申請排污許可證條款修訂的建議
筆者建議,限縮《條例》第十五條的適用范圍,保留新建、改建、擴建排放污染物的項目和污染物排放種類增加的情形,刪去生產經(jīng)營場所發(fā)生變化和污染物排放量、排放濃度增加的情形,修改污染物排放口數(shù)量、位置或者污染物排放方式、排放去向發(fā)生變化的情形。對該條款修訂為:在排污許可證有效期內,排污單位有下列情形之一的,應當重新申請取得排污許可證:(一)新建、改建、擴建排放污染物的項目;(二)污染物排放口數(shù)量、位置或者污染物排放方式、排放去向發(fā)生變化,導致不利環(huán)境影響加重的;(三)污染物排放種類增加。
對于第二種情形,增加“導致不利環(huán)境影響加重的”的限定,給予了執(zhí)法機構對第三十三條和第三十六條選擇適用的依據(jù),規(guī)避了原條款適用上可能存在的“合法不合理”或“合理不合法”的情形。其中現(xiàn)行條款中的“污染物排放量、排放濃度增加”可以作為導致不利環(huán)境影響加重的內容之一;同時可以參照《污染影響類建設項目重大變動清單(試行)》的相關情形,例如第9條規(guī)定,新增廢水直接排放口;廢水由間接排放改為直接排放;廢水直接排放口位置變化,導致不利環(huán)境影響加重的;第10條規(guī)定,新增廢氣主要排放口(廢氣無組織排放改為有組織排放的除外);主要排放口排氣筒高度降低10%及以上的。
作者單位:上海市生態(tài)環(huán)境局執(zhí)法總隊
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