一、案情簡介

某金屬制品（深圳）有限公司（以下簡稱金屬公司）主要從事五金電鍍產(chǎn)品加工，主要工藝有清洗、除油、電泳漆、鍍鎳、鋅、銅、金、銀等工序。

2018年5月14日,深圳市生態(tài)環(huán)境局寶安管理局（原深圳市寶安區(qū)環(huán)境保護(hù)和水務(wù)局）（以下簡稱寶安管理局）對金屬公司進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)車間暫未進(jìn)行生產(chǎn)，廢水處理設(shè)施正常運(yùn)轉(zhuǎn)。執(zhí)法人員會同寶安區(qū)環(huán)境監(jiān)測站工作人員對金屬公司廢水處理設(shè)施總排口和含鎳車間排放口的廢水進(jìn)行了采樣。

經(jīng)查，金屬公司于2017年12月26日取得的《廣東省污染排放許可證》（以下簡稱排污許可證）規(guī)定其廢水排放標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行《電鍍水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)》。

寶安區(qū)環(huán)境監(jiān)測站（以下簡稱寶安監(jiān)測站）作出的監(jiān)測報告顯示，金屬公司含鎳車間排放口外排的廢水中，總鎳濃度為6.28毫克/升(標(biāo)準(zhǔn)為0.5毫克/升，超標(biāo)11.56倍），監(jiān)測報告顯示，金屬公司總排口外排的廢水中，PH值9.36(標(biāo)準(zhǔn)6-9)，總磷濃度為3.39毫克/升(標(biāo)準(zhǔn)為1毫克/升，超標(biāo)2.39倍）。

經(jīng)認(rèn)定，金屬公司的行為涉嫌不按排污許可證的規(guī)定排放水污染物，2018年9月7日，寶安管理局下以《中華人民共和國水污染防治法》第八十三條第一款第（二）項(xiàng)、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)環(huán)境保護(hù)條例》第六十九條第一款第（二）項(xiàng)并參照《深圳市環(huán)境行政處罰裁量權(quán)實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)（第五版)》（以下簡稱深圳環(huán)保處罰裁量標(biāo)準(zhǔn)）第六章§6.4.1、第十章§10裁量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，作出如下處罰決定：

1、處以罰款1000000元人民幣；

2、吊銷《排污許可證》的處罰決定。

二、一審判決情況

金屬公司不服寶安管理局行政處罰，2019年3月5日向廣東省深圳市鹽田區(qū)人民法院提起行政訴訟，認(rèn)為被告寶安管理局作出的處罰決定在事實(shí)認(rèn)定、法律適用及程序方面均存在問題。

原告稱：（一）事實(shí)認(rèn)定方面

1 采樣過程不符合國家標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范

（1）沒有按HJ493-2009《水質(zhì)樣品的保存和管理技術(shù)規(guī)定》規(guī)定清洗容器，而都是用擬采樣的污水清洗容器，不符合對容器洗滌的規(guī)定，這種不規(guī)范的做法會導(dǎo)致樣品被污染，影響監(jiān)測結(jié)果。

（2）樣品沒有按HJ493-2009《水質(zhì)樣品的保存和管理技術(shù)規(guī)定》規(guī)定的不同的保存方法和保存劑用量方法保存。

（3）采樣所依據(jù)《地表水和污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》所引用的標(biāo)準(zhǔn)中，GB12998-91已經(jīng)被HJ494-2009所代替；2009年9月27日，中華人民共和國環(huán)境保護(hù)部公告（2009年第47號）中，上述兩個被替代的標(biāo)準(zhǔn)被廢止。被告采樣使用已經(jīng)廢止的標(biāo)準(zhǔn)，所采樣品不具有合法性。

（4）HJ/T91-2002《地表水和污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》為推薦性標(biāo)準(zhǔn)，在國家頒發(fā)了采樣技術(shù)及樣品保存和管理強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)使用強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)而不是推薦性標(biāo)準(zhǔn)。

2 本案在聽證中，被告沒有出示下列人員及相關(guān)檢測儀器的資格證書和檢定證書，無法確認(rèn)采樣及監(jiān)測報告具有合法性。

法院認(rèn)定：

被告作為環(huán)境行政主管部門而非監(jiān)測機(jī)關(guān)，被告將監(jiān)測報告作為其作出處罰的事實(shí)依據(jù)，其舉證責(zé)任及范圍應(yīng)限于證明監(jiān)測報告符合形式合法要件。本案中被告提交的證據(jù)及庭審陳述可以相互印證證明，寶安監(jiān)測站作出的監(jiān)測報告符合環(huán)境處罰辦法第三十五條規(guī)定的監(jiān)測報告應(yīng)當(dāng)具備的形式要件、符合《地表水和污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》規(guī)定。

通觀原告對監(jiān)測報告的異議，主要集中在認(rèn)為該監(jiān)測報告的采樣、檢測不符合HJ493-2009《水質(zhì)采樣樣品的保存和管理技術(shù)規(guī)定》、采樣及監(jiān)測人員不具備資質(zhì)等方面，但HJ493-2009《水質(zhì)采樣樣品的保存和管理技術(shù)規(guī)定》的內(nèi)容系對水質(zhì)樣品保存和管理規(guī)定，并不涉及到水質(zhì)采樣方法。原告并無證據(jù)證明涉案監(jiān)測報告存在違反HJ494-2009《水質(zhì)采樣技術(shù)指導(dǎo)》規(guī)定之處，被告亦在庭審中提交了環(huán)境監(jiān)測人員上崗合格證、檢驗(yàn)檢測機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書、資質(zhì)認(rèn)定計量認(rèn)證證書、計量器具檢定證書說明采樣及監(jiān)測人員符合資質(zhì)，故原告上述主張，理由不成立，本院不予采信，寶安監(jiān)測站作出的涉案監(jiān)測報告合法有效，可以作為定案依據(jù)。

原告稱：（二）法律適用方面，適用法律錯誤

1 不應(yīng)當(dāng)適用特區(qū)環(huán)保條例進(jìn)行處罰?！董h(huán)境行政處罰辦法》（以下簡稱環(huán)境處罰辦法）第九條規(guī)定，當(dāng)事人的一個違法行為同時違反兩個以上環(huán)境法律、法規(guī)或者規(guī)章條款，應(yīng)當(dāng)適用效力等級較高的法律、法規(guī)或者規(guī)章；效力等級相同的，可以適用處罰較重的條款。本案中，被告認(rèn)定原告的違法行為是污染物超標(biāo)。對于污染物超標(biāo)這一違法行為，水污染防治法和特區(qū)環(huán)保條例分別作了不同的處罰規(guī)定。依據(jù)環(huán)境處罰辦法第九條的規(guī)定,只能適用效力等級高的法律，而不應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)進(jìn)行處罰。

2 水污染防治法第二十一條規(guī)定，排污許可證的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。但是，作為下位法的經(jīng)濟(jì)特區(qū)環(huán)保條例中，卻對涉及排污許可證的有關(guān)問題作出規(guī)定，特別是吊銷排污許可證的規(guī)定，明顯是擴(kuò)大了行政主體的職權(quán)和處罰的種類，不符合水污染防治法的立法目的，不能適用。

3 本案被告同時適用水污染防治法和特區(qū)環(huán)保條例，分別對原告作出罰款和吊銷排污許可證的行政處罰，是對同一個違法行為的重復(fù)評價，違反了《中華人民共和國行政處罰法》第二十四條的規(guī)定。

法院認(rèn)定：

本案中，被告認(rèn)定原告的違法行為系不按排污許可證規(guī)定排放水污染物、超標(biāo)排污，而超標(biāo)指的是超出排污許可證執(zhí)行的《電鍍水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)》載明的排放標(biāo)準(zhǔn)限值，不按排污許可證規(guī)定排放水污染物與超標(biāo)排污同為違反環(huán)保主管部門限制水污染排放總量的行政管理體系的行為，且不按排污許可證規(guī)定排污系超標(biāo)排污的具體表現(xiàn)形式之一，故本案原告違法行為唯一。

罰款1000000元系水污染防治法關(guān)于超過水污染物排放的一般情節(jié)的處罰措施，吊銷排污許可證系特區(qū)環(huán)保條例關(guān)于未按排污許可證規(guī)定排放污染物情節(jié)嚴(yán)重的處罰措施，故被訴處罰決定實(shí)際系對原告同一違法行為的違法程度同時做出了既屬于一般情節(jié)又屬于情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定，屬于事實(shí)認(rèn)定前后矛盾，作出的行政處罰明顯不當(dāng)。

綜合考慮《中華人民共和國立法法》第九十條第二款關(guān)于“經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定”之規(guī)定，以及行政訴訟法第七十七條第二款，根據(jù)行政訴訟法第七十七條第一款之規(guī)定，本院依法變更被告作出的575號處罰決定中罰款1000000元為200000元，駁回原告其他訴訟請求。

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